☆宅建の権利関係について!!☆ Aの土地にBが抵当

質問

☆宅建の権利関係について!!☆ Aの土地にBが抵当権を有する。このとき、虚偽表示で抵当権を放棄。”とは、AB間が虚偽表示のため、抵当権を行使しない、ということですか？

回答No.1

fujic-1990

> の土地にBが抵当権を有する。このとき、虚偽表示で抵当権を放棄。”とは、

　" " は２つで１組になりますが、" が１個しかないので「とは」がどこからどこまでを指すのか分からないのと、「抵当権を行使しない」のが誰か、主語がはっきりしないなど、お尋ねの趣旨がイマイチなのですが、

　「抵当権の放棄」とは、抵当権の処分方法の内の１パターンで、抵当権が行使できなくなる（消滅する）わけではありません。抵当権は放棄しても、行使できます。

　抵当権の放棄とは、「抵当権が行使されたとき、抵当権者のBが受け取るはずだった金額を、抵当権を持たない債権者CとBが、債権額の割合で、分け合う」ということです。

　なのでふつうは、土地所有者Ａに対する債権と抵当権を持つＢと、抵当権を持たない債権者Ｃが「抵当権放棄」契約を締結しますが、Ｂも抵当権をまったく失うわけではないので、抵当権は行使できます。

　本質問の場合、Ｂは土地の持ち主であるＡ（物上保証人？）と「抵当権放棄の契約」を結んでいるので、いくらずつ分け合うのか、質問文からはわかりません。

　さらに、「虚偽表示（通謀虚偽表示）」により結ばれた契約は、「当事者間」では無効です。

　なので、「虚偽表示ではない抵当権の放棄」でも「虚偽表示の抵当権の放棄」でも、どちらにしても、ＡＢ間では抵当権は行使できます（第三者が絡むと絡み方によって話は別になる）。

　ただ、抵当権も権利ですから、実際に行使するかしないかは債権者の自由です。もしかしたら、抵当権を行使しないかもしれません。でもそんな心理の話は宅建の問題の想定範囲外でしょうね。