なんでこれは×になるのでしょうか？

質問

なんでこれは×になるのでしょうか？

共同正犯は正しいのでしょうか？

何罪になりますか？

〔第15問〕（配点：２）
次の１から５までの各記述を判例の立場に従って検討し，正しいものを２個選びなさい。（解
答欄は，［No.31］，［No.32］順不同）

１．甲は，人通りの多い路上で，不特定多数の通行人を勧誘して客を集めた上，近隣のビルの
１室において，外部との出入りを制限した状態で，自らが雇用した男女に全裸で性行為を行
わせ，それを６名の客に有料で観覧させて利益を得た。この場合，甲に公然わいせつ罪の共
同正犯は成立しない。

平成２３年 １５目 刑法

回答No.1

fujic-1990 · ベストアンサー

> 何罪になりますか？

　公然わいせつ罪でしょうね。

　性行為をした人が13歳未満だったりしたらほかの犯罪が成立しそうですが、設問を見る限り、年齢とか暴行・脅迫とかの言葉がありませんから。

> 共同正犯は正しいのでしょうか？

　と思いますよ。

　なぜ、共同正犯が成立しない（この選択肢は○だ）と考えるのでしょう。共同正犯でないとしたら、何でしょう。

　そこのところが分からないので、質問者さんの疑問とする所、知りたいこととは違う回答をしてしまいそうで、回答を躊躇していたのですが・・・ 。

　甲は、男女を雇って、雇用主としての主導的立場から男女のやるべき（やってほしい）行為を指示し、性行為を行わせたほか、性行為に際しては外部との出入りを制限するなど自らも積極的に行動をしたのであるから、「共同実行行為」が存在するのはもちろん、それだけでも「共同加功の意思」ありと認めるに十分であるが、さらに利益も得ているのであるから、共同加功の意思があったことを否定することはできない。

　故に、甲には、単なる教唆犯、従犯たるに止まらず、公然わいせつ罪の共同正犯が「成立する」ものと考える。