第２弾 商標において、登録と３条拒絶があった場合の取り扱いを教えて

質問

同じ質問をしているのですが、
もう一度教えて下さい。

Ａ氏が商標「１２３」で商品「バター」で権利取得済
Ｂ氏が商標「１２３」で商品「アイスクリームのもと」で識別力なしで
３条拒絶

この状況の場合、Ｃ氏が商標「１２３」で商品「乳清飲料」を使用した場合は、
Ａ氏には禁止権があるのでしょうか？
それとも禁止権がなく、Ｃ氏の乳清飲料は自由に使用できるのでしょうか？
この３商品は、全て類は相違しますが類似群コード３１Ｄ０１で共通です。
教えていただければ助かります。
根拠や判例があれば尚嬉しいですが・・・。
宜しくお願い致します。

回答No.1

Murasan759 · ベストアンサー

既に回答したとおり、Ｂ氏の商標登録出願が拒絶されたことをもって、Ａ氏の商標権の効力が制限されることはありません。Ｂ氏の出願が拒絶されたことは無視すべきです。

商標の類否判断は、特許庁における登録性判断の際のそれと、侵害裁判所における商標権侵害判断の際のそれとは、異なるものです。商標法の参考書においては「一般的出所混同」と「具体的出所混同」という用語で峻別されています。特許庁の類似群コードは、あくまでも審査において類似と推定する範囲として用いられるもので、それ以上のものではありません。

Ｃ氏による商標「１２３」の商品「乳清飲料」による使用により、Ａ氏の商標と出所混同が生じる状況が実際に生じている場合には、類似と判断される傾向がかなり強くなりますし、全く出所混同が生じ得ないような状況か、あるいは、単なる記述的標章であると認識されるものであるような場合（商標法２６条）であれば、商標権侵害でないとされる可能性が高くなります。
このような具体的状況次第（もし訴訟となった場合には証拠及び主張次第）となります。

お礼

有難うございました。