物上代位と差押について

質問

先ほどの質問に書き忘れた部分があるので新たに質問させて頂きます
当方初学者です。簡単な問題かもしれませんがお許しください。
ABCはそれぞれ債権をDに対して有しており、Dの有する建物にそれぞれ抵当権の設定を受けている（Aが第一、Bが第二、Cが第三順位抵当権者）。
BとCがそれぞれ物上代位に基づいて、DのEに対する賃料債権の差押を行った場合、配当額というものはどういう風に決まるのですか？
Aは差押を行わなかった場合、たとえ第一順位だとしても配当を受けられないのですか？
宜しくお願いします。

回答No.1

law_amateur · ベストアンサー

この問題については，きちんと説明できるだけの力がないので，結論と要点を書きます。

　Ａは，差し押さえをしていないので，配当は受けられません。これは３０４条１項但書のとおりといえますし，物上代位に当たって，担保権者自らの差し押さえを要求しているのは，大審院以来の判例でもあります（大審院連合部大正１２年４月７日判決・民集２巻２０９頁）。

　しかし，実務的には，先取特権については，文書による証明で配当要求を認めていたこともあって（民事執行法１５４条，１９３条２項），他の債権者による差押えに対して配当要求をすることを認める取扱もあったようです。このような実務取扱は，最高裁平成１３年１０月２５日判決・民集５５巻６号９７５頁で，否定されたため，現在では，抵当権者については，自ら差押えをしない限り，物上代位による優先弁済を受けることはできないことになっています。

　次に，抵当権者間での優先関係は，抵当権の順位によることになります。これについて適当な判例が見当たらなかったのですが，物上代位による価値代替物への差押の効力も，抵当権の実行である以上は，抵当権の順位によるものと考えるのが相当と思われます。

　以上により，Ａは差押をしていないので配当を受けることはできない。
　ＢとＣは，Ｂが先順位なので，差し押さえた債権から，Ｂが事故の債権に満つるまで優先弁済を受けることができる。
　という関係になります。

お礼

ありがとうございました。